Transcripción de Violeta Barba, abogada experta en derecho laboral: "No se puede preguntar a los trabajadores si van a secundar la huelga; la empresa no ha podido articular un sistema para sustituir al trabajador huelguista. Está prohibido"

Muchos trabajadores ahora mismo que tengan dudas, eh, dudas legales, en caso de que hayan decidido acogerse a su derecho a hacer huelga. Recordamos que todos los españoles tienen hoy derecho a hacer huelga y tienen hoy derecho a trabajar; son dos derechos constitucionales. Eh, claro, en las dudas económicas seguramente que asaltan a mucha gente, para la cual, como es la primera huelga de 14 años, no tienen ahora mismo respuestas claras. Y queremos también conocer las repercusiones laborales que pueda tener el hecho de acogerse a esta huelga, de tomar esa decisión.

¿Qué tal? Muy buenos días, Jorge.

Lo primero, Violeta: si decido secundar hoy la huelga, ¿cuánto me quitan de la nómina?

La parte proporcional del salario de hoy. Es decir, estamos en el mes de noviembre; un trabajador que cobrara una nómina de 30 días en noviembre, pues si se acoge al derecho constitucional de huelga, cobrará 29 días en el mes de noviembre; el día de hoy no se va a cobrar. Y la parte proporcional de las pagas extraordinarias tampoco se va a cobrar. Lo que sí que es importante recordar es que no se pueden descontar días de vacaciones; los días de vacaciones quedan íntegros, por el derecho de huelga no se pueden ver afectados. Sí el salario, sí la cotización de hoy, porque hoy habrá una baja en Seguridad Social y una alta mañana, lógicamente, pero no las vacaciones.

¿Y los pluses, los complementos, cómo afecta? ¿O las pagas extra?

A las pagas extra también se ve afectado, y a los pluses que se cobran por el salario diario también. Pues si un trabajador cobra un complemento de puesto de trabajo, un vigilante de seguridad, el complemento por portar armas el día de hoy, este día no devengará ni el salario base ni los complementos del puesto, lo que es el salario de un día. Las pagas extra es lo mismo, pero el resto de complementos que no estén vinculados con el trabajo directo, por ejemplo, un bonus por beneficio anual, al final, o consigues los beneficios o no los consigues, no se puede ver afectado.

Claro. Y si decido hacer huelga, ¿cotizo el día de hoy a la Seguridad Social?

No se cotiza. El derecho de huelga, lógicamente, supone un perjuicio para el empresario, que es el que recibe la huelga porque ese día no se produce; también para el trabajador que hace huelga porque ese día no se cobra y sí que hay una baja en Seguridad Social. Eso no quiere decir que nos quedemos sin derecho a asistencia sanitaria o alguna cosa así; hay una situación que se llama de "asimilada al alta", igual que cuando estamos, por ejemplo, en desempleo pero ya no tenemos derecho a cobrar el paro. Hay una situación jurídica, digamos, ficción, una ficción de que estamos trabajando aunque no lo estemos.

¿Y qué pasa, Violeta, con la comunicación de la decisión de hacer huelga? ¿Tiene la empresa, puede la empresa exigir al trabajador que comunique con antelación su decisión de hacer huelga? ¿Tienes que esperar a que te pregunte? ¿Es un tema de cortesía laboral con tus empleadores? ¿Cómo es?

Claro, los temas de cortesía laboral, pues depende de la relación que tengas con el empleador. Yo entiendo, además, que no es lo mismo en una pequeña empresa donde te puedes llevar más o menos bien que en una gran empresa en la que igual ni siquiera conoces a tu jefe. Lo que está clarísimo desde el punto de vista jurídico es que hasta el día de hoy no se ha tenido que preguntar. Legalmente no se puede preguntar a los trabajadores si van a secundar la huelga. ¿Por qué? Esto tiene un sentido, y es que la empresa no puede o no ha podido articular ningún tipo de sistema para suplir o para sustituir al trabajador huelguista.

¿O se puede trabajar solo un poquito y de repente tener un ataque súbito de concienciación?

Exacto, se puede hacer sin ningún problema. Claro, dejarás de cobrar a partir de esa hora, y si has trabajado tres horas, pues tres horas cobrarás, lógicamente. Sí, sí.

¿Y puede sancionar la empresa a un trabajador que decía parar hoy? Porque esto también muchas suspicacias debe de generar, ¿no? "Quiero hacer la huelga, pero a ver si a mi regreso mañana me llaman al despacho y pasan cosas".

Desde luego no debería. Está prohibido en la jurisprudencia; las sentencias de los jueces son claramente unánimes. Las represalias que se toman contra los trabajadores que han decidido acogerse a su derecho a huelga vulneran los derechos fundamentales. Como tú muy bien has dicho, el derecho de huelga es un derecho que está recogido en la Constitución, y por lo tanto, tanto adoptar algún tipo de represalia como sustituir el trabajo de un trabajador o trabajadora que está acogido al derecho de huelga supone una vulneración de ese derecho fundamental de huelga.

Vale. Y ahora vamos a hablar de la gente de hasta ahora hemos hablado del derecho a la huelga, vamos a hablar del derecho al trabajo también en un día como el de hoy. Hay gente que hoy querrá ir a trabajar, que su deseo es tan legítimo como el otro, insistimos. ¿Qué hace si recibe presión, si hay algún tipo de amparo o protección para aquel trabajador que hoy vaya a su centro de trabajo y se encuentre con que hay piquetes en la puerta o hay trabajadores que no sé, que quieren disuadirle o que le llaman esquirol? O sea, ¿qué pasa? ¿Hay alguna forma de amparar a ese trabajador en su derecho a trabajar?

Claro, la cuestión está en que, desde luego, hoy los trabajadores que no quieran acogerse al derecho de huelga tienen derecho a ir a trabajar, derecho e incluso obligación por el contrato de trabajo ir a trabajar. Por lo tanto, tienen que poder entrar en el centro de trabajo. Como bien dices, esos piquetes, que son legítimos siempre y cuando sean informativos, pueden estar en la puerta del centro de trabajo. Y ahí es cuando entramos en esa discusión entre el derecho a la libertad de expresión, a la información en el derecho de huelga y el derecho del trabajador que quiere ir a trabajar a no estar coaccionado, a no verse amenazado.

Lo digo porque, si bajamos a la práctica, en teoría los piquetes son informativos, pero hoy ya hemos contado aquí en COPE, lo ha contado Alberto Herrera, lo ha contado Pascual Claramonte, en Barcelona, en Sants y en Valencia ya ha habido piquetes que, digamos, han impedido a los conductores, en el caso de Valencia, o a gente que quiere ir a su puesto de trabajo en Sants, en la estación de Sants, les han impedido acceder, con malas formas, con insultos o con empujones. Si ese trabajador graba a esos piquetes, además de asociaciones sindicales minoritarias y radicales, y les graba manifestándose de esa forma violenta y coactiva, ¿pueden recurrir a la justicia?

Pueden interponer una denuncia y, vamos, seguro que cuerpos y fuerzas de seguridad del Estado, Mossos d'Esquadra en Sants, Policía Nacional en el resto de ciudades y Guardia Civil conocen perfectamente dónde se pueden producir este tipo de actos. Yo me atrevo a decir, por la experiencia de los letrados que estamos de servicio de asistencia jurídica durante la huelga, que la mayor parte de los piquetes son informativos y que normalmente no suele haber problemas. Claro, sí que es verdad que se puede dar algún tipo de situación incómoda, pero más allá de la incomodidad, una cosa es que sea incómodo, otra cosa es que sea delito.

Vamos con un par de supuestos que también son muy comunes en días como el de hoy, Violeta. Caso de llegar tarde, demasiado tarde, o sea, que tú quieres llegar al curro pero es que ha sido imposible, pues porque los transportes, las carreteras, o sea, el derivado de la huelga se te ha impedido acceder en tiempo y forma a tu puesto de trabajo. Ese trabajador pierde igualmente el día porque no ha trabajado, pero quería trabajar, entonces ¿se le paga o no se le paga el día?

Claro, aquí estamos ya en un problema de prueba, porque es verdad que si yo quiero ir a trabajar pero tengo que coger el Cercanías o tengo que coger el coche y está la carretera cortada, o el conductor del Cercanías está haciendo huelga y entonces ese tren no sale porque no están servicios mínimos, pues lo lógico sería avisar a la empresa de que no se puede llegar e intentar amparar esa ausencia del trabajador que quiere ir a trabajar en un supuesto de fuerza mayor. Hay que diferenciar dos cosas: uno, cuando el trabajador no puede trabajar porque está en derecho de huelga, ya lo hemos dicho; cuando el trabajador no puede trabajar porque es el empresario el que no le da trabajo, ahí sí que se devenga el derecho al salario de ese día.

Y por último, Violeta, y esto me ha escrito una persona por las redes sociales con este supuesto, o sea, que debe ser bastante común: el empresario decide no abrir hoy por miedo, un empresario, una empresa, un negocio de cara al público, tiene miedo a los piquetes o que se monte un pollo, y decide cerrar sin tener en cuenta si sus empleados querían ir o no ir a la huelga o ir o no ir a trabajar. ¿Tiene que pagar ese día a todos los trabajadores por haber cerrado su negocio?

Pues me temo que sí, porque ahí no es el trabajador el que está ejerciendo el derecho de huelga, sino que es el dueño del establecimiento, el empresario, el que no está dando trabajo efectivo a los trabajadores. Y en eso el estatuto de los trabajadores es claro: cuando no se puede prestar servicio por causa no imputable al trabajador, se devenga el derecho al salario. Eso lo recoge la normativa básica y, por lo tanto, lo que podríamos denominar un cierre patronal ilegal, porque existe un procedimiento específico de cierre patronal, es decir, si una empresa ve que a causa de la huelga, durante la jornada de huelga, están en peligro su local, su establecimiento, sus bienes, puede iniciar un procedimiento urgente de cierre patronal.

Pues Violeta Barba, abogada experta en derecho laboral del Colegio de Abogados de Zaragoza, qué bien explicas el derecho laboral, la verdad. Me has resuelto todas las dudas que tenía. No es fácil, porque en esta sociedad cada vez la gente sabe menos derecho. Gracias por explicar en Herrera en COPE aquí a los pies de la Basílica del Pilar y resolver todas las dudas que tenían, que tenemos los trabajadores en un día de huelga general como el de hoy. Gracias, Violeta.

Gracias a vosotros.